Налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления ЕНВД, по результатам которой ИП был привлечен к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ и доначислен единый налог

В соответствии с п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается данным Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

На основании п. 3 ст. 346.29 НК РФ для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются следующие физические показатели: для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, площадь торгового зала в метрах.

В абз. 11 ст. 346.27 НК РФ установлено, что площадь торгового зала — часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Примечание. Площадь для прохода покупателей может быть исключена из площади торгового зала, если в договоре аренды и планах помещений, рассматриваемые проходы не обозначены как относящиеся к торговой площади или, если такие проходы предназначены для прохода покупателей не только к торговому залу ИП (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.07.13 г. N А27-18413/2012).

Также в Государственном стандарте Российской Федерации «ГОСТ Р 51303-99. Торговля. Термины и определения», утвержденном постановлением Госстандарта России от 11.08.99 г. N 242-ст, закреплено, что площадь торгового зала магазина включает часть торговой площади магазина, включающая установочную площадь магазина, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.

В письме ФНС России от 2.07.10 г. N ШС-37-3/5778@ «О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход» также разъяснено, что площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Также в письме ФНС России от 25.06.09 г. N ШС-22-3/507@ «Ответы на типовые вопросы налогоплательщиков» указывается, что фактическая величина физического показателя базовой доходности — «площадь торгового места» — должна соответствовать общей площади используемых для ведения розничной торговли объектов организации розничной торговли и земельных участков, определяемой налогоплательщиками на основании имеющихся у них правоустанавливающих и инвентаризационных документов на указанные объекты и земельные участки. Аналогичная позиция также содержится в письме Минфина России от 4.06.13 г. N 03-11-06/3/20373.

В информационном письме Президиума ВАС РФ от 5.03.13 г. N 157 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 НК РФ» разъяснено, что в силу абз. 22 и 24 ст. 346.27 НК РФ площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, которые одновременно являются источником информации о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений.

Таким образом, общая площадь торгового зала включает также площадь, предназначенную для прохода покупателей, налоговое законодательство не содержит норм, которые бы исключали данную площадь из общей торговой в целях применения показателей для ЕНВД. При этом исходя из позиции официальных органов площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных документов.

В подтверждение данной позиции приведем примеры из судебной практики.

В постановлении ФАС Дальневосточного округа от 28.11.12 г. N Ф03-4818/2012 указывается, что помещение, через которое осуществляется проход покупателей к витринам и которое используется предпринимателем для совершения сделок купли-продажи, подлежит включению в показатель «площадь торгового зала» при исчислении ЕНВД. Аналогичные позиции также приведены и в постановлениях ФАС Поволжского округа от 27.09.12 г. N А12-20850/2011 и ФАС Северо-Кавказского округа от 21.07.11 г. N А53-25008/2010.

Однако необходимо обратить внимание, что в судебной практике сформировалась и противоположная позиция.

Так, в постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.07.13 г. N А27-18413/2012 (далее — Постановление N А27-18413/2012) указывается, что площадь, предназначенная для проходов покупателей, не включается в торговую и не учитывается при установлении показателя «площадь торгового зала» в целях применения ЕНВД.

Постановление N А27-18413/2012 оставлено без изменения решением вышестоящего суда — постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 11.11.13 г. N А27-18413/2012, в котором также указывается, что проходы являются частью общего помещения и используются отдельно от торговой площади.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации исходя из анализа норм НК РФ и судебной практики ИП подлежит ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, так как площадь прохода включается в общую торговую площадь как показатель применения ЕНВД. Однако необходимо обратить внимание, что «новая» судебная практика предусматривает возможность исключения площади для прохода покупателей из площади торгового зала. Так, у ИП в рассматриваемой ситуации есть возможность доказать правомерность невключения такой площади в общую торговую, например, на основе договора аренды и планов помещений, в которых рассматриваемые проходы не будут обозначены как относящиеся к торговой площади или если такие проходы предназначены для прохода покупателей не только к торговому залу ИП.

Еще статьи из этого раздела

• Согласно Перечню непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену, утвержденному постановлением Правительства РФ от 31.12.2020 N 2463, медицинские изделия надлежащего качества не подлежат обмену. Подлежат ли они возврату?
• Организации необходимо снять с государственного кадастрового учета земельный участок, который образован из другого земельного участка. Площадь образованного участка входит в общий земельный участок (фактически отсутствует). Какие-либо строения на земельном участке отсутствуют. Каков порядок снятия земельного участка с кадастрового учета?
• В декабре 2017 года подрядчик включил в документы 2017 года работы, фактически им выполненные в 2018 году. При этом документы 2017 года также содержат работы, которые были фактически выполнены. Акты выполненных работ подписаны организацией без замечаний. В документы, выставленные в 2018 году, указанные работы подрядчик не включал. В ноябре 2019 года при проведении проверки внутреннего аудита было выявлено, что период фактического выполнения работ не соответствует периоду их отражения в учете, а именно: фактически работы были выполнены позже (I квартал 2018 года), чем оформлены и отражены в учете документы на эти работы. Каким образом и на основании каких документов возможно произвести аннулирование в учете операции по отражению в учете выполненных работ в 2017 году? На основании каких документов отразить данные операции в учете в 2018 году? Каковы последствия данных действий?
• Создается ООО (планируется применять УСН), которое будет привозить импортные строительные материалы под заказ физическим лицам, а также оказывать им услуги по подбору материалов и дизайну интерьера. Необходимо ли ООО применять контрольно-кассовую технику? Договоры какого характера необходимо заключать с физическими лицами?
• Был заключен государственный контракт на проведение лесоустроительных работ. В контракте выделено три этапа исполнения со сроками сдачи — в конце каждого календарного года и последующей оплатой каждого этапа после составления акта приемки. Каждый этап предполагает выполнение нескольких видов работ, оказание определенных услуг без указания сроков исполнения. Выполнение первого этапа еще не закончилось, однако заказчику очевидно, что некоторые виды работ этого этапа не выполняются и срок выполнения этапа соблюден не будет. В соответствии с условиями контракта заказчиком может быть взыскан штраф за неисполнение или некачественное исполнение контракта. В какой момент заказчик может требовать уплаты пени? Может ли заказчик произвести оплату работ за вычетом штрафа и неустоек? Может ли заказчик взыскать штраф за каждый невыполненный вид работ при оплате разных этапов работ?